Gedetacheerde werknemer in dienst nemen

U heeft een werknemer via een ander ingehuurd. De werknemer doet zijn werk goed en er is een klik. U wilt deze werknemer, na afloop van de, zogenoemde, detachering graag in dienst nemen. Mag dat?

Detacheringsovereenkomst
Er is sprake van detachering als aan u een werknemer ter beschikking wordt gesteld tegen een vergoeding en deze werknemer onder uw toezicht en leiding werkzaamheden verricht. Op de afspraken tussen de zogenoemde uitlener en u is niet alleen de overeenkomst, maar ook de Wet allocatie arbeidskrachten door intermediairs (Waadi) van toepassing. Er hoeft geen sprake te zijn van een detacherings- of uitzendbureau, noch van een werknemer in loondienst. Onderhavig betoog is ook van toepassing op reguliere werkgevers die een werknemer ter beschikking stellen, of ter beschikking gestelde zzp’ers.

Belemmeringsverbod
Op grond van artikel 9a Waadi is het de uitlener niet toegestaan om aan u belemmeringen in de weg te leggen voor de totstandkoming van een arbeidsovereenkomst na afloop van de terbeschikkingstelling. Kortom, het is niet toegestaan dat de uitlener belemmert dat u de werknemer in dienst wilt nemen.

Uitzondering
Het is wel toegestaan dat de uitlener in de detacheringsovereenkomst met u afspraken maakt over een redelijke vergoeding die u aan haar verschuldigd bent op het moment dat u de werknemer in dienst wilt nemen. Zij mag derhalve wel randvoorwaarden stellen aan de indiensttreding. Deze randvoorwaarden mogen echter alleen bestaan uit het vragen van een redelijke vergoeding. Als ‘redelijk’ wordt gezien een vergoeding ter hoogte van de daadwerkelijk gemaakte wervingskosten vermeerderd met een redelijk winstpercentage.

Praktijk
U zou kunnen zeggen dat de wet duidelijk is en derhalve niet tot discussies leidt. Helaas, is dat niet het geval. Maar al te vaak komt het voor dat een belemmeringsverbod opgenomen wordt in het contract of in de algemene voorwaarden.

Wat te doen?
Mocht u een werknemer inhuren, ben dan alert op een belemmeringsverbod, neem het contract goed door en bespreek de pijnpunten voorafgaand aan de ondertekening. Beter ten halve gekeerd dan ten hele gedwaald.

En verder
Mocht u toch een overeenkomst getekend hebben waarin een belemmeringsverbod is opgenomen, dan wel komt u deze tegen in de algemene voorwaarden? In dat geval heeft u de wet achter u en kunt u de nietigheid van het beding inroepen. De nietigheid kunt u eenvoudig inroepen door de uitlener hierop te wijzen middels een aangetekende brief.

Nietigheid
Nietigheid van een beding, houdt in dat het beding nooit rechtsgeldig tot stand is gekomen en geen rechtsgevolgen heeft. Het beding is immers in strijd met de wet.

Weerstand
Gaat de uitlener daar niet in mee en wilt u de werknemer toch in dienst nemen, dan rest u niets anders dan het geschil voor te leggen aan een rechter. U kunt de rechter vragen om uit te spreken dat het beding nietig is.

Tip: Kijk kritisch naar het contract met de uitlener en roep de nietigheid van een belemmeringsbeding in. De wet staat immers achter u.